Проведение игр и пари юрком 74. Особенности и порядок проведения игр и пари. Конкурс. Договоры об играх и пари
Федеральным законом от 26 января 2007 г. N 5-ФЗ в статью 1062 настоящего Кодекса внесены изменения
Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О положения статьи 1062 не препятствуют предоставлению судебной защиты требованиям, вытекающим из расчетного форвардного контракта, - если по своему существу он соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке
На требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на
ü товары,
ü ценные бумаги,
ü курса соответствующей валюты,
ü величины процентных ставок,
ü уровня инфляции
ü или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей,
ü либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит,
правила настоящей главы не распространяются.
Указанные требования подлежат судебной защите , ЕСЛИ хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже.
Требования, связанные с участием граждан в указанных в настоящем пункте сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже.
Статья 1063. Проведение лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению
1. Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - РФ, субъектами РФ, МО, лицами, а для лотерей - ЮЛ, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре .
2. В случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.
3. Предложение о заключении договора, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере .
В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба.
4. Лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими , должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок, а если срок в этих условиях не указан, не позднее 10 дней с момента определения результатов игр либо в иной срок, установленный законом.
5. В случае неисполнения организатором игр указанной в пункте 4 настоящей статьи обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.
Лишь в случаях, прямо предусмотренных правилами гл. 58 ГК, игры и пари считаются действительными сделками.
Под игрой следует понимать правоотношение, в силу которого «призвавший» организует и проводит розыгрыш призового фонда между «отозвавшимися», из чьих рисковых взносов складывается вышеназванный призовой фонд.
Отличие игры от публичного конкурса принципиально, хотя в обоих случаях присутствует элемент состязательности. В игре награда формируется за счет средств самих «отозвавшихся ». Таким образом, «призвавший» организатор игры фактически выступает в роли арбитра и казначея, поскольку игра идет не между «призвавшим» и «отозвавшимися», а исключительно между последними, которые рискуют своими взносами (оформляемыми как плата за право принять участие в игре) в надежде на выигрыш при стечении случайных обстоятельств .
Пари является разновидностью игры, в которой наступление случайных выигрышных обстоятельств прогнозируется самими «отозвавшимися», но в сфере вопросов, заданных «призвавшим» лицом.
Пари в виде «конфликта прогнозов» также фактически представляет собой спор не между «призвавшим» и «отозвавшимися», а лишь между последними. «Призвавший» принимает ставки, варианты прогнозов и подводит итоги. Проведение игр (пари) практически всегда (за исключением так называемых благотворительных лотерей) является коммерческой деятельностью для «призвавшего», прибыль которого складывается из разницы между суммой рисковых взносов «отозвавшихся» и суммой, которую составляют призовой фонд и издержки на организацию и проведение игры.
Отношение между организатором и участником игр (т. е. «призвавшим» и «отозвавшимся») основано на договоре (п. 1 ст. 1063 ГК), являющемся двусторонней сделкой . При этом сделка имеет рисковый характер практически только для «отозвавшегося» лица, поскольку сумма призового фонда всегда меньше суммы игровых взносов.
Договор заключается в письменной форме, к которой приравниваются всевозможные варианты билетов, квитанций, купонов и т. п.
Возможность обращения за судебной защитой прав , нарушенных при проведении игр и пари, предоставлена только участникам в случаях, прямо предусмотренных ГК:
а) если «отозвавшееся» лицо приняло участие в играх или пари под влиянием
Насилия,
Злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари,
б) в случае неисполнения организатором игр своих обязанностей по выплате выигрыша, в том числе по условиям размера, формы и срока выплаты (участник вправе требовать не только выплаты выигрыша, но и возмещения убытков, причиненных нарушением договора) (п. 5 ст. 1063 ГК);
В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок (отмена или перенос) (абз. 2 п. 3 ст. 1063 ГК). В последнем случае каждый из участников вправе требовать от организатора игры только возмещения понесенного им реального ущерба .
ФЗ "О запрете игорного бизнеса в Российской Федерации"
Проект федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" N 156146-3
Смысл алеаторного договора , в определении европейской науки, заключается в том, что при существующем договоре вызывает сомнение, какая из сторон выиграет, а какая проиграет от наступления неизвестного события, определенного самим договором. Типичными видами алеаторных договоров являются игры, лотереи, пари в той мере, в какой они допускаются национальным законодательством отдельных стран. Признаками алеаторности обладают также договоры страхования, некоторые биржевые сделки.
Не зная о тех признаках, которыми игры и пари должны обладать, нельзя будет давать и правильную квалификацию правам, возникшим из интересующих действий. Какие же действия признаются играми и пари?
И в современной, и в дореволюционной литературе игру и пари было принято характеризовать как сделки, права и обязанности, в которых наступают в зависимости от случая, т.е. как рисковые или алеаторные сделки Мало известен антоним к слову "алеаторный" - "коммутативный".. К.П. Победоносцев назвал эти сделки "договорами о неверном и случайном" Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Изд. 4-е. Ч. 3. Договоры и обязательства. СПб., 1896. С. 557. В таком случае возникает необходимость разграничить сделки игры и пари с иными алеаторными сделками, прежде всего со страхованием (имущества), рентой и внесением имущества в уставный капитал хозяйственного общества А. Яновский, со ссылкой на русскую дореволюционную практику и законодательство, приводит также следующие примеры рисковых сделок: "покупка на счастье" (т.е. купля-продажа вещи, ценность которой не может быть заранее определена либо периодически изменяется), "продажа будущего урожая... открывшегося наследства... или процесса... бодмерейные займы... и срочные сделки о поставке биржевых товаров и биржевых бумаг" (Яновский А. Рисковые сделки // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона. Т. 26-А. СПб., 1899. С. 804)..
В гражданском законодательстве играм и пари уделяется глава 58: «проведение игр и пари». Интересно отметить, что до введения в действие второй части ГК РФ алеаторные сделки практически не имели серьезного правового регулирования. Однако ни в статье 1062, ни в статье 1063 мы не сможем найти дефиницию подобных сделок, а тем более договоров проведения игр и пари. В гражданском праве существуют разногласия по поводу отнесения игр и пари только к сделкам, либо к особым видам договоров. Однако сам ГК РФ в п. 1 статьи 1063 указывает, что отношения между организатором игр и пари и участником основаны на договоре.
Налоговый Кодекс РФ дает определение именно договора о проведении игр и пари в ст. 364. Так, «азартная игра есть основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора) по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора).
Пари представляет собой «основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора), исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет».
Несмотря на данное разделение, в цивилистике присутствуют споры о соотношении игр и пари, которое есть порождение неточности п.1 ст. 1063. Законодатель, указывая субъектов договора, организаторов лотерей, тотализаторов и других, основанных на риске игр, а также участников игр, в последнем случае подводит под понятие игры как лотерею, что оправдано, так и пари, что сомнительно.
Разрешая подобную неточность, Эрделевский А.М. утверждал, что «понятие игра включает в себя понятие пари и “собственно игра». Из данного положения он вывел определение договора об игре в широком смысле: «договор об игре - это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от неизвестного заранее результат игры». Контрдовод приводил в свое время Нэруш М.Ю.: «понятие пари шире по своему объему, чем понятие игр, можно дать следующее определение пари: это договор, по условиям которого каждая из сторон, обязуется в случае правильности утверждения другой стороны относительно наступления определенного, но неизвестного сторонам события уплатить в пользу другой стороны определенную сумму денег, или совершить иное действие» «Алеаторные сделки в аспекте договорного права»/ сайт Российской правовой газеты ЮРИСТ http://www.gazeta-yurist.ru.
Следует все же согласиться с первым положением, однако, внеся некоторые корректировки. Подводя итог спорной проблеме о соотнесении игры и пари в качестве родового или видового договоров, представляется необходимым указать на саму формулировку п. 1 ст. 1063 ГК РФ, где лотереи, тотализаторы приравниваются к «основанным на риске играм», напомню, что тотализатор есть разновидность пари.
Обязательства из игр и пари в большинстве своем носят натуральных характер, то есть гражданин, заключая договор игры и пари, лишается права исковой зашиты. Однако сделано исключение для требований лиц, принявших участие в играх и пари под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также в случае невыплаты выигрыша организатором, что порождает право требования возмещения убытков, причиненных нарушением договора. Формулировка ст. 1062, ст. 1063 ГК, в частности п. 3 и п. 5, представляется некорректной.
Исходя из ст. 1062, требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари с участием в них, не подлежат судебной защите, кроме, исключая указанные выше случаи, положений п. 5 ст. 1063. Однако п. 5 гласит, что только в случае неисполнения организатором игр указанной в пункте 4 настоящей статьи обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.
Таким образом, положение п. 3 ст. 1063 о том, что в случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба, при буквальном толковании нормы не подлежит судебной защите. Однако представляется необходимым и истинным распространить действие формулировки п. 5 «нарушение договора со стороны организатора» на положение п. 3, то есть на «отказ организатора о проведения игр в установленный срок» и «отмену игр и перенос срока».
Не подлежат защите требования граждан и юридических лиц, связанные с участием в играх и пари, организация и проведение которых осуществлялась гражданами без соответствующего разрешения, с участием в лотереях, организация которых осуществлялась индивидуальным предпринимателем. Представляется необходимым распространить право судебно защиты на все случаи неисполнения обязанности законным организатором или нарушения прав игрока, в том числе указать на применимость условий о ничтожности к алеаторных сделкам. Договор об играх и пари, заключенный с лицом, не достигшим 18 лет ничтожен, как и в месте, не предназначенном для проведения игр и пари, кроме лотерей.
Спорна и природа лотерейного билета. Так, согласно ст. 142, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Применительно к лотерейному билету следует признать, что он отвечает требованиям положения вышеприведенной статьи: имеет установленную эмитентом письменную форму, законодательно обозначенный открытый перечень реквизитов, причем удостоверяет право на участие в лотерее. Представляется возможным определить лотерейный билет как ценную бумагу под условием, которое определяет возможность осуществления основных прав на получение выигрыша по ценной бумаге, но не зависит от воли, как кредитора, так и должника.
Лотерейный билет имеет двоякую природу правооформляющего и правоустанавливающего документов, которая определяет его как ценную бумагу лишь с момента установления выигрышности. При заключении договора лотереи именно билет является письменным подтверждением данного юридического факта, но право требования проведения игры возникает не из билета, а самого договора.
Касательно характеристики договора игр и пари, то он является консенсуальным, так как права и обязанности наступают с момента достижения соглашения, например, лотерея (покупка лотерейного билета есть выражение акцепта), или реальным - с момента, когда игроки сделали ставки, то есть сформировали банк.
Договор игры и пари является двусторонне-обязывающим, то есть игрок, делая ставку, вступает в игру, следовательно, соглашается на обязанность соблюдения условий игры с целью определения победителя. Касательно обязанности организатора, то она заключается в выплате выигрыша. Односторонне-обязывающим данный договор может являться в случае пари, когда обязанность, выплаты выигрыша, лежит на организаторе.
Сторонами договора являются организатор азартной игры - Российская Федерация, субъект Российской федерации, муниципальное образование, лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - физическое лицо, касательно расчетного форварда и юридическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры. В отношении лотереи организаторами могут быть только юридические, но не физические лица.
Игроком может стать любое дееспособное физическое лицо, однако, как указывает законодатель, посетителями игорного заведения не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет (п. 2, ст. 7 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ № 244 - ФЗ»).
Форма договора может быть как устная, в том числе и путем совершения конклюдентных действий, так и письменная.
Ценой договора является ставка игры или пари, а также стоимость лотерейного билета. К существенным условиям договора, помимо цены, следует отнести условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша, его размер. Права и обязанности сторон устанавливаются самим договором, законодатель предусмотрел лишь обязанность организаторы выплатить выигрыш в установленный срок, либо в период не позднее 10 дней с момента определения результатов.
Основываясь на вышеуказанных положениях, цивилисты считают необходимым внести следующие коррективы в законодательство:
- 1. Закрепить в ст. 1062 ГК РФ точное определение алеаторных сделок, подчинив данной дефиниции термины игра и пари, при сохранении сущности договора об играх и пари как соглашения, оформляющего данную сделку.
- 2. Распространить положения о ничтожности сделок на договоры об играх и пари с учетом места заключения договора (игорные заведения в пределах игорных зон, букмекерские конторы и тотализаторы вне пределов игорных зон), возраста игроков, а также изменить формулировку ст. 1062 ГК РФ, предоставив право судебной защиты нарушенных прав (в п. 3 ст. 1063 ГК РФ). Обеспечить защиту всех прав игроков.
- 3. Распространить на лотерейный билет положения о ценных бумагах, поименовав его в ст. 142 ГК РФ, причем следует указать, что требования о выигрыше это непросто требование из договора, а требование из ценной бумаги, что обеспечит более высокую защиту права на выигрыш, закрепленного в лотерейном билете. Фактически при предъявлении билета не требуется предоставление иных правоустанавливающих документов, так как исполнение обязательства не предусматривает основания иного, кроме обладания билетом.
Договор об играх – соглашение, в силу которого организаторы обещают одному из участников получение определенного выигрыша, зависимого, с одной стороны, от случая, а с другой – от сноровки, ловкости, умения, способностей участников игры.
В игре участники имеют возможность влиять на ее результаты.
Договор о пари – соглашение, в котором одна из сторон утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них: стороны лишь констатируют его наступление.
Договор об играх и пари является: а) реальным – считается заключенным с момента, когда игроки сделали ставки и сформировали призовой фонд; б) консенсуальный – считается заключенным, если ставка сделана в виде обещания выплатить вознаграждение в случае проигрыша; в) возмездный – в случае, когда призовой фонд формируется за счет ставок игроков; г) безвозмездный – для получения выигрыша необходимо совершить действие, не связанное с имущественным вложением; д) эквивалентный – выигрыш пропорционален сделанной ставке.
Стороны договора– игроки. Особенностью субъектного состава договоров об играх и пари является то, что участником игр и пари, не выступающим ни на одной из сторон, является организатор игр и пари.
Предмет договора– любое имущество, не изъятое из гражданского оборота. Форма договора – устная, письменная. Требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите.
Однако другие обязательства, косвенно связанные с договорами об играх и пари (договор займа проигравшего с иным лицом), а также указанные в п. 5 ст. 1063 ГК РФ, под действие данного положения не подпадают и защищаются в общем порядке. Выигравший участник игр (пари), организованных в предусмотренных ст.1063 ГКРФ случаях, вправе заявить в суде адресованное организатору, не исполнившему своих обязанностей по соответствующему договору, требование выплатить выигрыш, а так же возместить убытки, причиненные нарушением договора организатором игр (пари).
Основание возникновения игр и пари
В основе проведения игр и пари лежит общеизвестная цивилистическая категория - риск. Еще со времен Древнего Рима основанные на риске сделки принято называть алеаторными (от лат.alea - игра в кости). В настоящее время отдельные вопросы гражданско-правового регулирования проведения игр и пари нашли закрепление в гл. 58 ГК РФ.
Представляется, что в основе проведения игр и пари лежит договор, который связывает предложение организатора (оферта) с достижением соглашения об участии в игре или пари (акцепта). Отклики же лиц на предложение организатора или другого участника об участии в игре ни при каких обстоятельствах не влекут возникновения прав и обязанностей и не могут считаться односторонними сделками.
Договор о проведении игр и пари
В большинстве своем договор об участии в играх и пари являетсявозмездным (в основе лежит материальная выгода) иреальным (предусматривает предварительное внесение платы). Применительно к играм и пари широко используются договоры присоединения, которые выражаются в стандартных формах (бланках), разработанных организатором и принятых участником по условиям ст. 428 ГК РФ.
В каждом конкретном случае порядок заключения договора определяется организаторами самостоятельно, в том числе в правилах проведения игр. Предложение о заключении договора должно содержать существенные условия, к которым относятся: срок проведения игр, порядок определения выигрыша.
В целях защиты прав и интересов участников игр закон устанавливает условия, которые не могут изменяться организаторами в одностороннем порядке. В частности, выигрыш должен быть выплачен в размере, форме и срок, указанных в условиях проведения игр. Если срок выплаты выигрыша не указан, то он должен быть выплачен в течение 10 дней с момента проведения игр.
Страница 4 из 23
ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ИЗ ПРОВЕДЕНИЯ ИГР И ПАРИ
Игра - обязательство, в силу которого организатор проводит розыгрыш призового фонда между лицами, из чьих рисковых взносов складывается указанный фонд. Это одно из фундаментальных понятий современной философии и социологии. В контексте этих наук игра понимается как деятельность, смысл и ценность которой заключены в ней самой, в самом процессе игры. Любые трудовые усилия всегда направлены на получение некоего результата: овеществленного или нематериального. В отличие от этого игра-деятельность непродуктивная: она не порождает результатов, которые обладали бы непосредственной ценностью для лиц, не участвующих в ней. Игра - один из важнейших феноменов человеческого бытия. Именно в ней, по мнению многих философов, можно отыскать источник культуры и истории человечества.
Право традиционно воспринимало игры и пари более узко, утилитарно: как источник обогащения одних и причину разорения других. Присущий играм азарт, порой переходящий в страсть, доводил экономические последствия этого увлечения до катастрофических размеров. Так, в средневековой Англии игра в кости по популярности далеко превзошла все остальные виды развлечений, даже традиционную стрельбу из лука. В результате без работы оказались тысячи английских ремесленников, производивших луки и стрелы, и дело чуть не кончилось бунтом.
Государство не могло оставаться безучастным к этому и с древнейших времен активно боролось с играми и игроками. Репрессивная направленность правового регулирования игр и пари в средние века была воспринята законодательствами всех европейских стран. История правового регулирования игр - это история их запретов. Так, во Франции указами короля игра в кости запрещалась в 1291, 1319 и 1369 гг. Наконец, в 1396 г. был принят очередной указ, запрещавший игру поддельными костями. Аналогичная история, но уже в отношении карт повторилась через четыре века и в России. Видимо, не зря А.С. Пушкин называл страсть к игре сильнейшей из человеческих страстей.
Однако тотальное запрещение всех игр никогда не бывало действенным. К концу XVIII в. законодатель стал различать содержателей игорных заведений и собственно игроков, преследуя первых (если они не имели соответствующей лицензии) и не обращая внимания на последних. Именно такой подход к регулированию игр и пари преобладает сегодня в мире.
Количество существующих игр огромно и продолжает постоянно увеличиваться. Однако в сферу правового регулирования попадают далеко не все из них. Часть игр, относящихся к числу азартных, регулируется нормами специального правового субинститута главы 58 ГК “Проведение игр и пари”. Другие игры (с имущественным выигрышем, но не азартные в строгом смысле слова) подпадают под действие норм главы 57 ГК. Вся остальная игровая деятельность человека праву безразлична.
Отечественное законодательство, к сожалению, не содержит развернутого понятия азартных игр, поэтому его содержание нужно устанавливать путем толкования. Право интересуют лишь те игры, которые предполагают возможность выиграть или проиграть. Сама по себе игра как процесс времяпрепровождения, за которым не следует подведения итогов, оглашения результата, не имеет никакого юридического значения. Но и не любой выигрыш (проигрыш) переводит игру в плоскость правового регулирования. Так, награждение медалью победителя спортивных состязаний не дает оснований для квалификации соответствующей игры в качестве азартной по ст. 1062 ГК. В данном случае юридическое значение имеет лишь выигрыш, имеющий имущественный характер (денежный или вещевой), тогда как медаль (даже золотая) - лишь символ победы, но не ее денежный эквивалент. Наряду с шансом выиграть в игре обязательно должен присутствовать и риск проигрыша (также имущественного характера). По этой причине теннисный турнир с призовым фондом не относится к числу азартных игр. Ведь проигравший в нем ничего, кроме престижа, не теряет. Наконец, самая главная особенность азартной игры - это непредсказуемость результата, его случайный характер. Исход игры в шахматы или шашки целиком зависит от умения игроков. Благодаря тому, что все исходные игровые данные (расстановка фигур) известны участникам, роль случая здесь сведена к минимуму.
Степень влияния случая на исход игры позволяет классифицировать все игры на три вида: престижные, коммерческие и азартные. В престижных играх, к которым обычно относят спортивные состязания, результат главным образом зависит от умений, навыков и других личных качеств игроков. Правила коммерческих игр, например преферанса или бриджа, уже вводят в игру существенный элемент случайности (расклад карт). Но не менее важная роль здесь отводится и умениям самих игроков: комбинаторным способностям, памяти и т.п. И лишь в азартных играх влияние случая столь велико, что личные качества игроков практически не способны повлиять на результат.
Таким образом, с правовой точки зрения азартная игра – это соглашение, единственным основанием которого является возможность приобретения кем-либо из участников имущественной выгоды (выигрыша) за счет другого при наступлении определенных правилами случайных условий.
Азартные игры принято классифицировать в зависимости от того, участвуют ли игроки в процессе определения победителя, т.е. проводится ли процедура разыгрывания выигрыша или нет. По этому признаку азартные игры делятся на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова). Пари - разновидность игры, в которой наступление случайных выигрышных обстоятельств прогнозируется лицами, принявшими участие в пари. После того как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило ли оспариваемое событие или нет. Если же для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру - разыгрывание, т.е. последовательность определенных правилами действий (например, карточных ходов) участников, то перед нами не пари, а азартная игра в узком смысле слова.
В свою очередь, пари подразделяются на два вида - тотализатор и букмекерское пари- в зависимости от способа определения суммы выигрыша. В букмекерском пари (пример - рулетка или денежно-вещевая лотерея) величина выигрыша абсолютно фиксирована и не зависит от числа играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших. Напротив, выигрыш в тотализаторе (например, на скачках или бегах) будет тем больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша.
Правовая природа договора о проведении игр или пари изучена недостаточно хорошо. В большинстве случаев он формулируется как реальный, т.е. считается заключенным с момента, когда игроки сделали свои ставки, сформировали призовой фонд (иначе - “банк”). Такая конструкция удобна организатору игр, поскольку в случае выигрыша ему не нужно понуждать проигравшего к уплате долга. Однако ничто не препятствует и заключению консенсуального договора о проведении игр или пари, если это позволяют правила соответствующей игры.
Возмездностъ договора о проведении игр обусловлена тем, что имущественному предоставлению одной стороны (ставке игрока) корреспондирует встречное предоставление шансов на выигрыш со стороны организатора игр. Разумеется, вероятность выигрыша не всегда воплощается в действительность. Но и она обладает определенной ценностью, равной математическому ожиданию выигрыша, может быть исчислена в денежном выражении и, следовательно, также имеет имущественный характер.
Договор о проведении игр или пари в зависимости от содержания может быть как односторонне- так и двусторонне-обязывающим. Пари оформляются односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора). Собственно азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения.
Рисковый, или алеаторный (от лат. аlеа - случай) характер игр и пари не вызывает сомнений, ведь случайность результата является их главным квалифицирующим признаком. Принципиально важно здесь, что невозможно существование шансов на выигрыш или на лотерею для одной из сторон без соответствующих и противоположных шансов для другой стороны. Договор не может быть рисковым с точки зрения одной из сторон. Отсюда следует, что договоры, в которых одна из сторон (организатор) в игре непосредственно не участвует и, значит, своим имуществом не рискует, не являются договорами о проведении азартных игр или пари. В таких случаях речь может идти о договоре оказания услуг (по организации игры), договоре аренды (игрового инвентаря или места) или иной сделке. Тогда на каком основании мы относим тотализатор к числу азартных игр? Ведь его устроитель не рискует собственными средствами и, напротив, всегда имеет гарантированный доход от организации пари. Причина, вероятно, кроется в особенностях тотализатора как системы организации многосторонних взаимных пари. Устроитель тотализатора выступает лишь в качестве посредника при заключении пари игроками. При этом он действует в качестве комиссионера, представляющего интересы каждого из игроков в отношении всех остальных участников пари (всех и каждого). Таким образом, отношения игрока и устроителя тотализатора регулируются одновременно двумя различными договорами. Первый из них - это договор комиссии, связывающий устроителя тотализатора и игрока. По этому договору устроитель-комиссионер, действуя от собственного имени, но по поручению и за счет игрока-комитента, обязан в будущем заключить в его интересах договоры о пари со всеми другими участниками. Второй - это собственно договор о пари, который также заключается между игроком и устроителем тотализатора. Здесь устроитель действует уже не только в интересах данного игрока, но и представляет перед ним всех остальных играющих, выступая от собственного имени, но по поручению и за счет других участников (в этом можно усмотреть аналогию коммерческому представительству). По этому, последнему договору устроитель тотализатора и несет риск потери ставок, вверенных ему другими участниками. Таким образом, рисковый характер договора об организации тотализатора для самого устроителя обусловлен возможностью проигрыша вверенных ему участниками средств.
Договор о проведении игр или пари сам по себе не порождает никаких обязательственных отношений между сторонами. Договор о проведении азартной игры, конечно, накладывает на стороны определенные обязанности, например, по участию в разыгрывании призового фонда (банка). Но соответствующее правоотношение, будучи относительным, все же не является обязательством в строгом смысле слова. Обязательство - это правоотношение, опосредующее товарное перемещение материальных благ от одного лица к другому. А непосредственно после заключения договора ни о каком перемещении материальных благ не может быть и речи. Более того, неизвестно даже, кто из участников приобретет по договору имущество, а кто потеряет. Поскольку договор о проведении игр или пари всегда является условной сделкой, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству. Следовательно, обязательство по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических факта: сам договор и наступившее условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем совершения последовательности односторонних действий игроков (например, ходов в карточных играх). Вероятно, этим и объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.
Из содержания ст. 426,1063 ГК можно заключить, что договор о проведении игр или пари не является публичным. Противоположное мнение, высказываемое рядом юристов, основано на некорректной интерпретации игр и пари как договоров об оказании услуг по организации игр. Между тем рассматриваемое соглашение является самостоятельным типом гражданско-правового договора и регулируется не нормами о возмездном оказании услуг, а ст. 1062 и 1063 ГК. В то же время этот договор в большинстве случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК).
Обязательства из договоров о проведении игр или пари в большинстве случаев имеют натуральный характер. Вообще, деление обязательств на натуральные и цивильные (т.е. снабженные исковой защитой) составляло фундамент классификации обязательств в римском праве. Впоследствии европейская цивилистика сосредоточила основное внимание на разработке цивильных обязательств, а натуральные отошли на второй план. Это объясняется тем, что сфера их применения в гражданском обороте сравнительно узка.
Итак, натуральными называются обязательства, лишенные исковой защиты, т.е. такие, в которых права кредитора защищаются не собственным иском, а отказом в удовлетворении иска должника. Таковы, например, обязательства с истекшим сроком исковой давности (если должник заявил о применении исковой давности и суд не восстановил пропущенного срока). По истечении срока исковой давности кредитор уже не может требовать принудительного осуществления своего права в порядке искового производства. Но это не означает, что субъективное гражданское право прекратило существование и его вообще нельзя защитить. Изменились лишь способы его правовой защиты. И если бывший должник по истечении срока исковой давности добровольно исполнит такое натуральное обязательство (независимо от мотивов поступка), то впоследствии он уже не сможет требовать обратной передачи ему имущества, отданного кредитору. Ведь исполнение по натуральному обязательству не считается исполнением недолжного и может быть удержано кредитором.
В обязательствах, связанных с проведением игр или пари, выигравшая сторона, по общему правилу, не может потребовать уплаты выигрыша через суд. Об этом говорит ст. 1062 ГК, лишающая требования, основанные на играх или пари, судебной защиты. Но если должник добровольно заплатит свой долг, а впоследствии потребует возврата уплаченного, ему также (на основании ст. 1062 ГК) будет отказано в иске. Следовательно, за кредитором будет признано право на удержание выигрыша. Но только этим и ограничивается закон в регулировании натуральных обязательств.
Полноценные, юридически значимые (т.е. снабженные исковой защитой) обязательства возникают из договоров о проведении игр или пари лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К ним относятся обязательства с участием лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (ст. 1062 ГК), а также обязательства, возникающие из разрешенных государством (лицензируемых) азартных игр или пари (ст. 1063 ГК). Во всех остальных случаях договоры об играх или пари порождают лишь натуральные обязательства, лишенные судебной защиты.
Алеаторный характер договоров о проведении игр или пари позволяет без труда отличить их от иных гражданско-правовых договоров, не являющихся рисковыми. Так, публичное обещание награды или объявление конкурса либо вообще не связаны с наступлением случайного условия, либо не предполагают возможности потерь в имуществе участника. Отграничение игр и пари от других рисковых сделок (страхования, ренты, срочных биржевых сделок) можно проводить по содержанию соответствующих обязательств. В договоре страхования это - обязательство по возмещению убытков, причиненных наступлением страхового случая. В основе биржевых сделок, несмотря на их спекулятивный характер, лежит обязанность по передаче имущества (ценных бумаг или биржевых товаров) или прав на него.
Элементы договора о проведении игр или пари. Стороны договора о проведении игры или пари - организатор и участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвует два игрока независимо от того, сколько лиц принимает участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым столом обычно присутствует несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором лишь с крупье, организующим игру. Никаких взаимных обязательств игроков (кроме обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр обычно не предусматривают. Именно поэтому договор о проведении игр или пари всегда заключается с участием игрока особого рода - организатора игры (п. 1 ст. 1063 ГК).
В соответствии с п. 1 ст. 1063 ГК организатором азартной игры или пари может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также предприниматели (индивидуальные или коллективные), получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую лицензию. Игроком (участником пари) может быть любое дееспособное физическое лицо.
В большинстве случаев организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин “организатор игры или пари” говорит не об особом положении этого лица в обязательстве из договора, а о специфике его предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая деятельность по организации игр или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному лицензированию.
Предметом договора о проведении игр или пари является выигрыш, а точнее - возможность (шансы) его получения. Как и во всех других договорах гражданского права, предмет - размер и порядок определения выигрыша - является существенным условием договора.
Сумма, которой игрок рискует ради выигрыша, т.е. оплачивает получение возможности выиграть, является ценой данного договора и чаще всего именуется ставкой. К числу существенных условий договора она не относится и, значит, может определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК.
В отличие от этого срок договора о проведении игр или пари всегда имеет существенное значение. Если он сторонами не согласован, договор считается незаключенным. Однако существенный характер имеет лишь срок проведения игры или пари, но не выплаты выигрыша. Последний может быть и не согласован сторонами и в этом случае он равен 10 дням с момента подведения итогов игр (п. 4 ст. 1063 ГК). В большинстве случаев срок проведения той или иной игры или пари обусловлен их характером. Так, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто предопределяют и его срок.
Форма договора о проведении игр или пари подчиняется общим правилам гражданского права о форме сделок. При этом ГК исходит из того, что выдача игроку лотерейного билета, квитанции или иного документа в случаях, когда это предусмотрено правилами организации игр или пари, является надлежащим способом оформления соглашения (п. 2 ст. 1063 ГК). Разумеется, лотерейный билет или аналогичный документ не тождественны письменной форме сделки. Но в данном случае несоблюдению обязательной письменной формы договора не придается правового значения.
Основными обязанностями организатора (устроителя) пари являются определение выигравшего в споре, подсчет причитающегося ему выигрыша и выплата последнего. Если же сбылся прогноз самого организатора, он вправе обратить в свою собственность ставку, сделанную проигравшим игроком. Поскольку договор о проведении пари является реальным и односторонним, игрок не несет никаких обязанностей перед организатором. В случае победы игрок вправе требовать выплаты ему выигрыша в тех размере и форме (денежной или натуральной), которые были предусмотрены правилами пари.
Для определения победителя азартной игры (в узком смысле слова) необходимо с участием игрока произвести розыгрыш призового фонда. Соответственно обязанностью обеих сторон договора является совершение необходимых для этого фактических действий. При этом обе стороны обязаны играть по согласованным правилам. В противном случае следует считать, что нарушитель правил игры своими действиями недобросовестно содействовал (или, наоборот, препятствовал) наступлению условия сделки (условия определения победителя). Нарушивший правила проигрывает игру, а весь выигрыш получает его соперник. Если в игре побеждает участник, а не организатор, возникает обязательство последнего по выплате ему выигрыша, аналогичное обязательству из пари. И напротив, если участник проигрывает, организатор игры приобретает его ставку.
Ответственность сторон за нарушение договоров о проведении игр или пари. Ответственность в данном случае строится по стандартной модели договорной гражданско-правовой ответственности (глава 25 ГК).
Организатор игры или пари, не выплативший причитающийся участнику выигрыш, обязан возместить ему причиненные этим убытки в полном объеме (т.е., включая упущенную выгоду). Кроме того, за участником сохраняется право требовать выплаты ему самого выигрыша (п. 5 ст. 1063 ГК). Разумеется, игрок не может взыскать причитающийся ему выигрыш дважды: первый раз - в виде упущенной выгоды, а второй - в качестве собственно выигрыша. Очевидно, указанное правило имеет смысл в тех случаях, когда выигрыш должен выдаваться в натуральной (вещевой) форме.
Нарушение условий договора о проведении азартных игр возможно и до момента возникновения соответствующего обязательства. Так, организатор может просто отказаться от проведения игры в установленный договором срок (отменить игру или перенести ее на более позднее время). В этом случае абз. 2 п. 3 ст. 1063 ГК обязывает организатора возместить лишь причиненный игроку реальный ущерб. Мотивировка такого законодательного решения очевидна. Без проведения розыгрыша призового фонда, как правило, невозможно определить и сумму выигрыша (упущенной выгоды). Кроме того, было бы явно несправедливо возлагать на организатора игр обязанность компенсировать упущенную игроком выгоду, когда у организатора заведомо не было шансов на победу (так как игра не проводилась).
Глава 52. Проведение игр и пари § 1. Общие положения
Понятие игр и пари . Слово игра в русском языке имеет несколько значений, которые могут изменяться в зависимости от контекста, от конкретной жизненной ситуации. В рассматриваемом институте гражданского права под игрой понимается явление, которое традиционно обозначается словосочетанием азартная игра (от фр. hazard - случай, случайность, риск). Исходя из легального определения азартной игры, содержащегося в ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об азартных играх)*(973) , под игрой в гражданском праве понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по заранее установленным правилам. Неотъемлемым признаком игры в гражданском праве является ее рисковый характер, предполагающий сознательное допущение сторонами различных вариантов изменений в их имущественной сфере, наступление которых может зависеть от их собственных действий в качестве игроков, от действий третьих лиц или от сил природы.
Пари представляет собой разновидность азартной игры, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (ст. 4 Закона об азартных играх). Как видно из данного определения, наступление изменений в имущественной сфере участников пари никак не связано с их собственным поведением, а зависит исключительно от действий третьих лиц или сил природы.
Действующее законодательство уделяет значительное внимание лишь узкому кругу азартных игр, среди которых лотереи, игры, проводимые в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе. Отсутствие подробного регулирования иных игр, в частности различных карточных игр, получивших широкое распространение вне стен казино, вовсе не означает, что они оказались вне сферы гражданского права. Отношения, возникающие между участниками таких игр, регулируются общими нормами об играх и пари, а также общими нормами гражданского права.
Источники правового регулирования . Нормы, регулирующие отношения по проведению игр и пари и участию в них, рассредоточены среди нескольких нормативных актов. Наиболее общие положения закреплены в гл. 58 ГК, состоящей из двух статей - 1062 и 1063. В них определены: основания возникновения обязательств из проведения игр и пари; круг субъектов рассматриваемых обязательств; общие требования к содержанию договоров о проведении игр и пари; правила защиты прав, возникающих из рассматриваемых обязательств.
Одним из основных источников регулирования в рассматриваемой сфере является Закон об азартных играх, в котором содержатся легальные определения таких ключевых для рассматриваемого правового института понятий, как азартная игра, пари, ставка, выигрыш, игорное заведение; установлены правила организации и участия в играх, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, на тотализаторе и в букмекерских конторах, в том числе определены субъекты, объекты и особенности содержания обязательств из проведения соответствующих игр. Концептуальной новеллой Закона об азартных играх является установление территориальных границ возникновения и исполнения обязательств по проведению игр в казино и в залах игровых автоматов. Согласно ст. 9, 16 Закона об азартных играх с 1 июля 2009 г. возникновение и исполнение данных обязательств станет возможным не на всей территории Российской Федерации, а лишь в ее определенных частях, именуемых игорными зонами. Игорные зоны будут располагаться в отдельных районах Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. За пределами игорных зон сделки, направленные на возникновение и исполнение рассматриваемых обязательств, с 1 июля 2009 г. будут считаться недействительными на основании ст. 168 ГК.
Другим источником правового регулирования в рассматриваемой сфере является Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. "О лотереях" (с изм. и доп.)*(974) (далее - Закон о лотереях). В Законе о лотереях содержатся легальные определения понятий лотерея, выигрыш, лотерейный билет, определены субъектный состав обязательств из проведения лотерей, объекты рассматриваемых обязательств, особенности их содержания, виды лотерей, требования к лотерейным билетам.
В целях реализации отдельных положений Закона о лотереях, в частности, норм о всероссийских и региональных лотереях, о ведении реестра лотерей, органами исполнительной власти Российской Федерации и органами законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации приняты соответствующие законы и подзаконные нормативные акты. Так, Правительством РФ принято постановление от 5 июля 2004 г. N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях"*(975) (далее - постановление о лотереях). Что касается региональных нормативных актов, то, например, в Санкт-Петербурге действует Закон Санкт-Петербурга 2005 г. "О государственном реестре региональных лотерей Санкт-Петербурга"*(976) , а также постановление Правительства Санкт-Петербурга от 1 октября 2004 г. N 1637 "О мерах по реализации Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях"*(977) (далее - постановление Санкт-Петербурга о лотереях). Следует отметить, что указанные нормативные акты не содержат гражданско-правовых норм, а регулируют исключительно отношения лиц, претендующих на организацию региональных лотерей, с властными органами Российской Федерации и ее субъекта.
Основание возникновения обязательств из проведения игр и пари .
Основанием возникновения обязательств из проведения игр и пари является договор, заключаемый между организатором игры и участником либо непосредственно между участниками.
В зависимости от вида игры и ее субъектного состава, рассматриваемый договор может быть как консенсуальным, так и реальным. Например, договор между двумя гражданами, заключаемый на исход футбольного матча, на основании общего правила п. 1 ст. 433 ГК и ввиду отсутствия каких-либо специальных норм будет консенсуальным. Напротив, договор, заключаемый между организатором игр в казино и посетителями, на основании п. 2 ст. 433 ГК будет реальным, поскольку согласно п. 3 ст. 4 Закона об азартных играх совершение ставки является обязательным условием участия в игре. Достижения соглашения между участником и организатором в данном случае недостаточно; моментом заключения договора является момент совершения участником ставки.
Договор о проведении игр и пари является возмездным, поскольку материальному предоставлению в виде ставки, совершаемой одной стороной, противостоит вероятность получения от другой стороны в случае наступления положительного результата игры материального предоставления в виде выигрыша. В связи с тем, что ставке противостоит не сам выигрыш, а лишь вероятность его получения, данный договор принято относить к так называемым рисковым (алеаторным) договорам.
В зависимости от вида игры и субъектного состава участников договор о проведении игр и пари может быть как двусторонне-обязывающим, так и односторонним.
Рассматриваемый договор является условной сделкой, поскольку возникновение прав и обязанностей сторон зависит не только от факта заключения договора и его условий, но и от того, окажется ли результат игры положительным хотя бы для одной из сторон.
Договор о проведении игр и пари, заключаемый между организатором и участником, является, как правило, договором присоединения. Однако несмотря на то, что на стороне организатора игр обычно выступает коммерческая организация, рассматриваемый договор не является публичным, поскольку предпринимательская деятельность организатора игры не может быть сведена к продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, что необходимо в силу ст. 426 ГК.
Существенными условиями договора о проведении игр и пари, заключаемого между организатором и участником, помимо условия о предмете, являются условия о сроке проведения игры и порядке определения выигрыша (п. 3 ст. 1063 ГК). Единственным существенным условием договора о проведении игр, сторонами которого выступают исключительно участники, является условие о его предмете.
Цена не отнесена законом к существенным условиям договора о проведении игр и пари. Однако в подавляющем большинстве случаев цена выступает в качестве существенного условия рассматриваемых договоров, поскольку необходимость ее согласования возникает по воле сторон.
Форма договора о проведении игр и пари подчиняется общим правилам ГК. Норма п. 2 ст. 1063 ГК, в соответствии с которой в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом, в сущности никаких специальных требований к форме рассматриваемого договора не устанавливает. Данная норма содержит лишь примерный перечень документов, которые могут выступить в качестве письменной формы договора, если, во-первых, это предусмотрено правилами организации игр и, во-вторых, в них будут включены все существенные условия договора. Принимая во внимание ст. 12 Закона о лотереях, в которой содержатся обязательные требования к содержанию лотерейных билетов, можно заключить, что с момента введения в действие указанного Закона лотерейный билет олицетворяет письменную форму договора об участии в лотерее. Что касается квитанций и иных документов, оформляемых при проведении других азартных игр, то поскольку они, как правило, являются недостаточно подробными, их следует расценивать, главным образом, как возможные доказательства факта заключения договора на случай спора.
Вопросы о предмете и сторонах договора, правах и обязанностях сторон будут рассмотрены в следующем параграфе применительно к обязательствам из проведения игр и пари.